“失败的并购总有“可恨之处” 美丽的业绩承诺易伤“可怜之人””

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巴菲特说:“如果不是在退潮之后，我不知道谁在裸泳。” 这句话也适用于a股并购市场。 a股市场对并购的热情不减，裸泳者已经出现。 但现实情况是，市场对这些裸体游泳者没有投入足够的重视。 但实际上，再现部分失败的并购案例，有助于了解上市公司重组过程中存在可以封闭的漏洞，也有助于客户改进方案，维护上市公司和投资者的利益。

例1

利率科技溢价咬着“苹果”的牙为了业绩补偿而支付给薄公堂

◎记者拿着剑

要说失败的例子，毫无疑问，利率科技( 002464，收盘价63.90元)收购了宇汉光电科技(苏州)有限企业)以下宇汉光电)。 利率科技曾耗资3亿7000万元收购苹果供应商宇汉光电，意图切入苹果供应链。 虽然此次收购在完成当年业绩发生了变化，但对于相应的赔偿，业绩承诺者长期忽视，上市公司对此束手无策。

我想通过收购介入苹果供应链

年末，利率科技宣布收购宇汉光电100%的股权。 截至2009年9月30日，宇汉光电未审计净资产价值7168.02万元，利率科技此次收购价格达到3.7亿元，收购增值率约为416%。 具体来看，企业将向康锐投资控股有限公司(以下称康锐投资) (支付相当于人民币1亿887万元的外汇资金，收购宇汉光电所持股份的51%。 康锐(上海)贸易有限企业(以下称康锐(上海) ) ) )以17.12元/股发行1059万股，象征性地支付5元现金收购所持宇汉光电的49%股份。

根据投资宝(微信号) mjtzb2)的观察，宇汉光电当初之所以获得极高的估值溢价，是因为其扛着苹果供应商的金字招牌。 当时，企业是美国苹果公司macbook系列产品和MAC桌面产品的主要供应商，是苹果公司平板电脑，即ipad的主要供应商之一。 该企业的直接销售对象是苹果企业的机壳制造商和组装工厂，包括福克斯集团、和硕集团等。

当然，康铠投资，向(上海)上市公司承诺了丰厚的业绩承诺。 两位股东约定，宇汉光电~年度实现的扣除后净利润分别在4408万元、4015万元、4497万元、4729万元以上。 如果无法达成业绩，康铠(上海)将优先对购买的股票进行补偿，不足的情况下由康铠投资进行现金补偿。

年初，上述重组实施完成。 对利率科技来说，宇汉光电本希望成为企业业绩的重要补充。 很遗憾，现实比预想的要美丽得多。 年宇汉光电只实现了201.6万元的净利润，业绩承诺的完成率只有4.5%。

宇光电的业绩发生变化的原因是，“苹果供应商”的光环逐渐褪色。 年，苹果公司新推出的ipad mini新产品使用了将标志直接刻在背板上的新生产技术，不再购买铭牌产品。 因此，宇汉光电平板铭牌的销售量比预测值少了1.09亿元。

同样的理由，宇汉光电年的业绩更加惨淡。 本期净利润亏损2317.7万元，成为上市公司的“重担”。

被收购标的股东履行承诺“打太极”

既然业绩承诺没有兑现，康铠(上海)和康铠的投资应该站出来承担赔偿责任。 但是，利率科技出乎意料，两者选择了“打太极”。

根据投资宝(微信号) mjtzb2)的观察，根据业绩补偿协议，在宇汉光电全年净利润无法实现的情况下，利率科技有权以1元的价格回购康铠(上海)应补偿的665.93万股股票，并予以注销。

但是，康铫(上海)年持有的529万股在东海证券持有，因此未持有股为529.99万股，小于应补偿的股。 面对上市公司要求办理股权质押手续的催促，康铠(上海)一直不合作。 结果，利率科技无法实施股票回购。 另外，康铠(上海)随后发出信函，对重组目标的利润分配、交易价格、回购股份数量等提出异议，拒绝合作。

由于该利率科技只能办理法律手续，企业于去年7月聘请律师进行诉讼。 年8月，上海市第二中级人民法院正式立案受理此案。

公告称，由于宇汉光电的年亏损，康锐(上海)和康锐的投资总额将达到3亿1100万元。 其中，年股份补偿数为393.07万股，现金补偿额为1.3亿元。 计算得出，康铠(上海)和康铠的投资必须向上市公司补偿1059万股股票，补偿1亿3000万元现金。 如果补偿到位，利率科技损失可以大幅减少。

但是，康铫(上海)始终存在“利润分配、交易价格、回购股份数”等问题。 关于上市公司的合理解释，一直被忽视。 上市公司最终提起诉讼，但由于涉外诉讼更费时，面临争议中未决的诉讼，急于消除重组障碍的利率科技于年4月22日宣布调整康铠(上海)和康铠投资的补偿。 根据新的承诺，康铠(上海)和康铠的投资将注销股票以回购现金1亿8100万元。 上市公司控股股东sonem inc .将向上市公司另行补偿1亿3000万元现金。 坎铠(上海)方面显然节省了不少。

利率科技重要股东提前撤离

对于利率科技的投资者来说，康铠(上海)不履行补偿固然可悲，但上市公司重要股东在不利信息公布前提前减持，最终变成“金蝉脱壳”，无疑更是不寒而栗。

据投资宝(微信号( mjtzb2)观察，对于康铠(上海)方面迟迟不履行领域成绩补偿的情况发展，利率科技没有及时履行新闻披露义务。 年7月15日，利率科技接到康铠(上海)就重组目标滚动利润归属、业绩未尽责任划分和业绩补偿股份数等问题提出异议的律师函。 但是，截至去年7月22日，企业没有对外公开康铠(上海)可适用于业绩补偿的股票质押解除。 年7月30日，企业明确收到坎铠(上海)的律师函。

值得注意的是，利率科技发布上述重要消息前一年7月3日~14日，企业控股股东sonem inc .悄然减持企业股143.96万股，占企业总股本的0.9888%，超过2000万元。 随后，在利率科技于年8月29日宣布无法回购股票的消息后，索尼公司于当年9月2日、3日累计减持141.73万股，套现2400多万元。 同年9月12日~24日，sonem inc .减持144.79万股，超过2500万元。

此外，利率科技的另一发起人、当时的企业董事长方幼玲全资控股集团的firstex inc .也于去年7月~9月多次减持。

由于这种违规行为，sonem inc .最终受到了亲戚朋友举报批评的处罚。

一些中小股东割肉出局

回顾一下，sonem inc .最后亲自站出来，为康铠(上海)承担1亿3000万元的补偿，帮助上市公司应对历史遗留问题，也不是出于侠主之心，而是有越来越多的计划。

根据利率公告，由于索尼公司策划了一些重大事项，企业股自去年1月26日起停牌。 随后，案件确定将sonem inc .持有的利率科技所有权对外转让。 补偿调整协议签订后不久，利率科技新东家也浮出水面，德隆系背景下珠海长实溢价27%为主。 根据《股权转让协议》，索尼公司转让珠海长实持有的利率科技4222.11万股股权，向嘉实资本转让1149.85万股，这2股股权转让价款共计11.01亿元。

另外，康铠(上海)拒绝回购，希望最终支付巨额现金补偿，也可以说是老谋深算。

珠海长实进入利率科技后，迅速开展资本运营。 年6月，利率科技发布重组方案，宣布企业出售现有资产，投资约21亿元收购海外游戏EC平台mmoga。 mmoga的附加值率达到了37.7倍。 通过这一重组方案，利率科技股在复苏后，无视当时的市场环境而暴涨，达到期间最高达95元以上。

但是，由于持股还处于锁定期，康铠(上海)当时只能望着海上哀叹。 今年2月22日解禁流通后，迅速实施了减产。 3月28日，通过大宗交易以55.84元的均价减持447万股，占3.07%，覆盖约2.5亿元。 此次减持后，利率科技持有约612万股股票，持股比例降至4.2%，这部分股票市值超过3.5亿元。 由于持股比例低于5%，市场目前无法知道所有的现金是否都出去了。

sonem inc .和坎铠(上海)虽然可以完美退场，但气势微弱，折磨了很多“无知”的散户。 投资宝(微信号) mjtzb2)的观察显示，金利科技公布宇汉光电收购预案后，企业股价曾在短时间内暴涨。 之后也下跌了，但很快采取了“v”的形式反转了。 同期，企业股东户数长期保持在1.5万户以上的高位。

之后，由于宇汉光电业绩平平，上市公司的股价也很难工作。 特别是宇汉光电的业绩问题日益突出，利率科技股价也长期衰退，一些投资者不得不黯然离场。 年末，上市公司股东户数减少到1.38万户年末，企业股东户数进一步减少到1.26万户。 截至年第一季度末，宇汉光电全年业绩差额巨大的消息正式曝光后，上市公司股东人数只剩下1.19万户。 从复权来看，年12月19日~年3月31日，利率科技股价从高位下跌，跌幅33.42%。

例2

* * *作为收购ST宇顺标的的补偿者，悬挂在承诺对首尔反首尔业绩进行补偿空上

◎经过记者谢宏辰实习记者莫淑婷

* * * ST宇顺( 002289，收盘价26.04元)年报显示，企业当年亏损10亿9800万元，但将上市公司从盈余上调为亏损的，是当年溢价收购的雅视科技。 除了并购标的业绩亏损外，还有多名高管相继离职、并购标的业绩补偿负责人多次变更业绩承诺等诸多问题更加困扰*st宇顺。

●累计完成率仅为31.92%

每次经过投资宝(微信号) mjtzb2)观察时，*st宇顺现在暴露出的很多问题都是针对年企业重组并购的。

年8月30日，宇顺电子募集《发行股票和支付现金购买资产、补助资金及相关交易报告(草案)》，企业拟以14.5亿元收购雅视科技100%股份，其中，仅雅视科技原首席股东林萌就有1380.4万股股份和2.34万股。

林萌承诺，标的~年扣除后归属于母公司股东的净利润分别在8300万元、1.18亿元、1.416亿元以上。

年雅视科技实现净利润8517.86万元，完成本年度利润承诺。 但是，雅视科技年仅实现非后净利润7272.86万元，承诺完成率为61.63%。

年雅视科技未完成业绩承诺，林萌申请逐年计算并补偿利润承诺补偿，改为3年累计计算补偿，该建议已通过股东大会。 为了保证业绩补偿的实施，*st宇顺前会长魏联速又“勇敢地站出来”为林萌“背书”。 林萌同意将所持股份906万3600股由企业实际控制人魏联速担保，且魏联速在被担保股份范围内为林萌的业绩补偿义务和资产减值补偿义务向企业承担担保责任。

年雅视科技又没有实现业绩承诺。 年度雅视科技实现扣除非后净利润-4766.21万元，低于业绩承诺数1.416亿元，达标率为-33.66%。 根据新变更的业绩承诺补偿条款，如果雅视科技~年初至今实现的净利润达不到业绩承诺目标，林萌必须履行领域的业绩承诺补偿义务。 林萌选择用股票方法补偿的，上市公司回购的股份数为1840.5万股的林萌选择用现金补偿的，应当补偿3亿7800万元。

但是，并木也有自己的“算盘”，不打算全额补偿。 年4月30日，林萌申请变更业绩承诺补偿方案。 林萌表示，考虑到雅视科技扣除年业绩负面影响，累计业绩承诺实现率约为46%，林萌减少回购股份数量，回购股份具体数量为993.9万股( 1840.5万股*54% )。 实际上，雅视科技3年累计实现的净利润数低于业绩承诺数3.43亿元，业绩承诺实现率仅为31.92%。 这个提案被董事会否决了。

●大股东1亿6300万人将控制权转让给“中植系”

林萌拒绝变更业绩的补偿提案，很可能是在年12月进入主宇顺电子的“中植系”。

年12月，宇顺电子原实际控制人魏联速宣布辞去企业董事长职务，以1.63亿元将所持有的652.65万股企业股份转让给中植系旗下的中植融云，将对应剩余1957.94万股企业股份(占总股东资本的10.48% )的表决权委托给中植融云。 之后，中植系的很多人进入了宇顺电子理事会。

从表面上看，中植系在这笔单一交易中捡了个大便宜，仅消耗1.63亿元，换来市值近50亿元的上市公司的实际控制权，而且签订该框架合同时，*st宇顺二级市场股价达到32元，中植系为25元/元。 此外，中植系还有10.48%股份的“免费”表决权委托，看起来相当便宜。

另外，魏联速宣布辞去会长等多种职务，辞职后在企业中不担任任何职务。 原中心管理层中的两位董事、一位监事也相继于去年12月和今年1月提交了辞呈。

根据投资宝(微信号) mjtzb2)的观察，年10月30日，宇顺电子发布年三季度报告，预测与去年同期相比，年度企业净利润将有盈余( 2000~4000万元)。 中植入主后不久，*st宇顺曝光巨额亏损信息，两年前获得巨额资金收购的雅视科技，非但没有成为业绩支柱，反而带动了上市公司的业绩。

即使不考虑商誉减少的影响，*st宇顺现有业务的盈利能力也有限。 根据企业今年4月29日公布的第一季度报纸，今年1~3月的企业亏损超过4400万元。 原因是“由于触摸屏领域竞争的加剧和季节性的影响，企业主要销售产品额的降幅较大”。

现在，中植系的入股价格似乎也不像当初那么便宜。

●业绩补偿如何结束？

对于未完成的业绩承诺，雅视科技原首席股东林萌不打算全额补偿。

承诺“背书”并木业绩变更的宇顺电子原首席股东魏连速也辞职了。

根据投资宝(微信号) mjtzb2)的观察，雅视科技原股东中持股1.7%的自然人萨尼亚是宇顺电子原副总裁杨彩琴的女儿，每年以73.33万元加入雅视科技。 两年后，雅视科技被收购，萨尼亚获得96万股宇顺电子股和492.92万元现金。 偶然，杨彩琴也于年1月20日主动辞去董事职务。

君泽律师事务所合伙人李磊律师表示，股东大会未根据业绩承诺变更提案的，上市公司应按照此前约定的协议，要求业绩承诺补偿人履行协议。 对于业绩承诺补偿人向上市公司大股东担保部分股票的情况，该交易在形式上并无违约，是为了在首次变更业绩承诺时，获得大股东在股东大会上的投票。 根据上市公司公告，林萌继质押股票之后，上市公司大股东魏联速将在被质押股票范围内为林萌的业绩补偿义务和资产减值补偿义务向上市公司承担担保责任。 这样的话，魏联速也必须承担连带偿还义务，上市公司也必须给他承担有限范围的补偿义务。

国辰投资副总张华云说:“这讲述了迄今为止市场上存在的故事，并炒作。 当然有些上市公司也确实在闹事，所以不能单方面看这些东西。 这个问题最终是市场主导的问题，老百姓和机构不买，故事也就谈不上了。 企业也不会收购没有能力继续发展的企业。 ”

例3

st (华泽)股东退场散户(散户)高位) ( ) ) ) ) ) ) ) ) ) ) ) ) ) )，业绩的约定是？

◎经过记者谢宏辰

年度报告发表后，st华泽可以说吸引了市场的目光。 首先，企业因财务报告被会计师事务所提出“非标准”意见，被交易所实施其他风险预警，随后企业披露，包括现任和离任在内的共计15名董事、监事、高级管理层被证监会立案调查。

事实上，这个1月3日刚刚借壳上市，在a股市场上，历史还不到3年的企业确实存在很多问题。

陕西华泽借壳上市

st华泽的前身是为了交友的互联网，由于主营业务亏损严重，经过几年的债务重组和资产重组准备，企业于年6月16日公布了重大的资产重组草案。

企业计划将现有所有资产和负债出售给康博恒智，作为交易条件，将企业全体非流动股东所持非流动股票的40%一并转让给康博恒智。 此外，企业还计划向包括王辉、王涛在内的10个交易对手发行股票(发行价为5.39元)，购买所持陕西华泽100%的股份。 此次交易完成后，企业的实际控制人将变更为王应虎(王辉和王涛的父亲)、王辉和王涛。

年1月3日，企业发布股票上市恢复公告，称企业股票将于年1月10日恢复上市。 股票的简称是“华泽钴镍”。 恢复上市后，企业10名重组交易对象王辉、王涛、陕西飞达、鲁证投资、三角洲投资、西证股权、伟创富通、杨宝国、杨永兴、洪金城分别占企业19.77%、15.49%、3.51%、4.31%、4.33 %

值得注意的是，此次交易完成后，陕西华泽成为上市公司的全资子公司，同时也是上市公司的唯一资产，企业的主要经营业务是开采镍矿资源。 关于陕西华泽，判断机构当时给出了237.96%的附加值率(草案)。

关于陕西华泽的经营，王辉、王涛当时也做出了相应的业绩承诺，扣除财务费用后，陕西华泽的年净利润、年净利润、年净利润分别在1亿8800万元、2亿0900万元、2亿2.09万元以上。

年企业业绩“大变样”

值得注意的是，企业每年公布的重大资产重组草案中，都提示了利润预测的风险。 企业表示，由于镍金属价格波动较大，实际经营成果和利润预测结果可能存在一定差异。

据投资宝( wechatpublicplatform(mjtzb2)记者观察，企业在a股市场上市后，实际经营成果确实与利润预测结果有一定差异。 实际上，企业在~年的3年间，有2年未能实现当初的业绩承诺。 同时，年企业实现的净利润由盈余转为赤字，亏损1亿多亿元。

根据企业年4月25日公布的利润预测实现情况，年陕西华泽实现净利润1.08亿元，与预测额1.88亿元相差近8000万元。 对此，企业表示，受有色金属领域整体行情萧条的影响，陕西华泽收益预测的基本假设发生了些许不利的变化，无法实现预测目标。 但陕西华泽的经营业绩年有好转，年陕西华泽实现净利润2.14亿元，超额完成利润预测超过400万元，完成率达到102.26%。 但是，陕西华泽的经营业绩急转直下，全年净利润亏损1亿2000万元，与利润预测数的差额达到3亿4000万元。

据记者观察，在企业重组时公布的《利润预测审查报告》中，企业管理层提出利润预测假设时，审计机构未观察到任何认为这些假设未为预测提供合理基础的事项。 审计机关认为，这一预测是基于这些假设作出的。 然后，审计机构根据企业以前的生产经营情况，根据审慎性对企业的收益预测报告进行了大致审查。 但是，企业的实际经营业绩与考核的预测报告之间仍然存在一定的差距。

解除股东因高位现金退场的禁令

值得一提的是，在陕西华泽经营业绩大幅亏损的一年，a股领牛、恢复上市的st华泽幸运赶上了这个牛市。 年6月8日，企业股价创下历史新高35.97元。 另外，值得观察的是，企业恢复上市时的7名限股股东鲁证投资、三角洲投资、西证股份、伟创富通、杨宝国、杨永兴、洪金城，在解除限股后马上减持，从时间节点来看，他们应该是st华泽上市恢复的最大赢家。

年1月13日，上述7名股东的股票解除上市限制后流通。 据企业年一季度报告，企业前十大流通股东中，上述7名股东仅洪金城持有400万股，鲁证投资351万股。 此外，企业第10大流通股东持有300万股。 根据企业年一季度股价区间19.21元~25.28元计算，上述7名股东减持利润区间在256.4% ~369%之间。

另外值得观察的是，st华泽于去年2月9日因重大几个事项进入停职期。 年4月2日，企业发布非公开发行股票预案，进行企业股票重卡交易。 复市后，企业股价连续三次涨停，去年6月8日触及企业股价历史高点35.97元。 据《企业年中报》报道，企业第十大流通股东持有116万股，洪金城和鲁证投资退出企业十大流通股东名单，意味着洪金城和鲁证投资在二季度继续减持企业股。 按企业年二季度股价区间的20.57元~35.97元计算，洪金城和鲁证二季度减持的股票收益率达到281.6%~567.3%。

在st华泽，吃亏的是谁？ 根据企业股东户数和每户持股数据，截至年底，企业股东户数仅为1.6万户，每户持股3.3万股。 截至年6月30日，企业股东户数扩大到3.7万户，每户持股降至1.5万股，意味着许多中小股东购买了企业股票。 截至年3月31日，企业股东户数继续扩大到6.1万户，每户持股下降到0.89万股。 受市场和相关因素的影响，企业股价从最高时的35.97元降至目前的12.5元，跌幅达到65.25%。 股东数据显示，目前深入企业股价的，是众多中小投资者。

企业的数名干部被立案调查

经历了年股价的大跌，进入年中，企业股价受各种因素的影响持续下跌。 年1月29日，企业股价触及恢复上市以来的历史低点10元/股。 年3月1日，企业因重大资产重组申请停职。

年3月2日~3日，企业先后收到2份深度交流处关心函，要求企业对长期股权投资依法核算的理由和合理性。 企业与星王控股合作的资金来源、合作双方的权利义务、利润分成的企业重大资产重组的计划启动时间、计划过程，均涉及企业董事、监事、高级管理人员及其直系亲属是否有买卖企业股票的行为、涉嫌内幕交易

3月16日，企业发布公告称，企业董事长王涛被证监会立案调查。 3月19日，企业宣布企业财务总监郭立红被证监会立案调查。 3月31日，企业宣布收到证监会四川监管局监管意见书。 4月13日和19日，企业分别宣布，企业副社长朱若甫、企业社长陈胜利、企业董事会秘书程永康辞职。

4月30日，企业公开了年度报告和第一季度报告，还公开了企业年度业绩承诺未完成的道歉公告。 值得注意的是，企业年度财务报告由会计师事务所发布了非标准审计意见。 受此影响，企业股实施了其他风险预警。

5月14日，企业发布公告，包括企业董事会成员王应虎、王辉、陈健、赵守国、雷华锋、宁连珠。 监事会成员朱小卫、阎建明、芦丽娜； 包括高级管理层赵强、金涛高级管理层陈胜利、朱若甫、程永康、吴锋在内的15人因涉嫌违反证券法法规被证监会立案调查。 5月17日，企业发布公告称，企业股票有在深度交流处实施并暂停上市的风险。

中小股东的损失由谁来赔偿？

壳牌上市、上市后企业股价水涨船高、企业重要股东大幅减持、业绩承诺大幅下跌空、企业股价下跌、股票停牌后持续诸多“坏消息”，可能有市场因素，但陕西华泽的业绩承诺是企业的

年6月26日，由于陕西华泽全年经营业绩未达到盈利预测，企业董事会要求控股股东王辉、王涛立即将所持企业股份4522万股转移到企业董事会设立的专业账户进行保管和锁定。 但是，王辉和王涛没有操持应补偿的股票，而是用这些股票进行质押融资，低于所持未质押股票承诺补偿后锁定的股份数。 年1月9日，证监会四川监管局向企业颁发行政监管措施决定书，要求王辉、王涛携带身份证到四川证监局接受监管谈话。

另外，不仅是企业经营者和控股股东的问题，那些环节也有问题吗？ 对于判断机构当初给收购对象带来的高溢价和良好的愿景，为什么会出现这么大的偏差？ 独立财务顾问、审计机构为什么没有在企业股票停牌前及时披露企业存在的重大问题？ 现行的规章制度应该如何设立，以免广大中小投资者的利益受损？ 这些问题值得我们深思。

业内之声

激活质押股权、董事信托责任业内建言完全收购制度

◎经过记者曾剑谢宏辰

由于失败的收购，客户大为受益，非常高兴，为上市公司和投资者留下了遗憾。 利率科技，st华泽的情况其实不是个案。 这显然不利于资本市场的长期健康和快速发展。 因此，完全重组并购模式，加强投资者利益保护至关重要。 那么，是否应该从这些方面着手防止普通投资者的好处受到侵害呢？

加强监管层的并购审查

经过投资宝( wechatpublicplatform(mjtzb2)，最近监管层开始关注并购重组中屡屡出现的“高评价”、“高承诺”现象。

根据证监会5月25日晚公布的消息，由于第五届并购重组审查委员会(以下简称并购重组委员会)的任期即将届满，该证监会决定更换部分委员。 中国证券业协会等根据手续向证监会推荐了72名委员候选人，这次合并重组委员会委员人数扩大了4倍，此前占据合并重组委员会的机构投资家系委员人数锐减。

另外，5月中旬，年第一期保代培训在北京举行。 监管层人士指出，一期培训中，古股锁定、盈余股配置、领域分类等去年并购重组项目反馈集中的问题，进一步加强新闻发布，加大事后监管态度，具有明显炒作特点的并购

君泽律师事务所合伙人李磊向记者透露，在近期并购保代培训过程中，对并购中的业绩承诺者，监管层要求在业绩承诺未得到满足后，优先使用获得的股份进行领域业绩补偿。 提出这样要求的理由是，股票流动性比较好，监管也容易。

5月26日，二期保代培训在合肥举行，其中提出的核心重点是加强新闻披露、发挥中小股东参与权、保证定价和交易过程的程序正义； 审查、借壳的上市变得严格等。

律师:担保措施保证履行诺言

从近年来的例子可以看出，面对未实现的目标业绩，重写原业绩承诺已成为最常见的方法。 从法律的角度来说，这种行为有问题吗？

君泽律师事务所合伙人李磊表示，上市公司并购标的业绩承诺未兑现通常涉及三个问题。 首先存在违约问题，违背资本市场上的合同精神。 其次，在未能实现业绩承诺的情况下，还存在损害中小股东利益的问题。第三，从监管机构来说，在出现这种情况的情况下，应该在进行监管的同时完善现有制度。 李磊告诉记者，违约问题实际上是谁应该督促业绩承诺者履行领域的业绩承诺的问题。 作为对赌协定的双方，从合同法的角度来说，督促约定人履行约定义务必须是上市公司的责任。 上市公司作为公共企业，有义务保护中小股东的利益不受损害。 因为这家上市公司应该督促缔约方履行承诺。

对年度报告披露过程中发生的不履行约定和变更约定，李磊表示:“实际上，双方签订并购合同时，上市公司可以要求约定人提供一点担保措施。 例如，将部分资金转入公共管理账户，等业绩承诺达成后，再全部支付给交易对方。 另外，如果收购时不重复支付交易资金的全部款项，也可以要求约定人以所有权、土地、不动产等其他资产为担保。 否则，如果将来业绩达不到，股票处于锁定期，或者过了锁定期约定的对方马上就变出去了，那么即使开始司法手续，也不容易要求对方履行约定”。

一位证券律师从其个人立场提出了建议。 认为上市公司在进行并购活动时，除了仔细调查并购标的外，还应加大承诺人的法律责任，通过事先签订合同，对承诺人的实际控制人等也追究连带责任，在事前防范和事后追究两方面保证上市公司和投资者的利益。

行业内:质押所有权约束承诺人

知名经济学家宋清辉必须重申，不排除部分上市公司、机构、投资者利用新闻不对称进行内幕交易、操纵市场等违法行为。 “只有将大股东的部分好处与重组业绩捆绑，才能形成一损一荣的关系”宋清辉表示，为了防止业绩不达标、交易对方恶意的情况，约定人将股票质押给上市公司，业绩达标后解除质押，由约定人负责。

关于束缚上市企业大股东和业绩承诺的方法，长城证券并购社长尹中余说:“想法很好，但实际上可能很难操作。” 对此问题，他开出的处方是激活董事的信托责任。 记者表示，从基本定义看，信托责任是约束社会成员的内在制度。 以上市公司为例，股东、公司管理层、股东分别构成信托关系三者。 这里，信托责任是指公司管理层全力以赴，为了股东利益运营公司资产的责任。

一些证券公司的人从制度层面提出了业绩承诺的问题。 一家大证券公司投行部总经理表示，不履行承诺后，现有资产方要求高估值存在不现实的吹嘘业绩不佳，更重要的问题是并购重组制度的设计导致交易双方的动态发生了变形，应不允许业绩承诺发生变更

作为并购重组过程中的间接参与者，一些民营企业侧重于并购标的资质。

“并购目标的业绩承诺没有实现是有可能的。 与业绩补偿相比，应该从法律的角度追究责任。 因为交易双方有协议。 ”国辰产业投资基金投资管理部总经理张华云做了如下陈述。

对比持股担保方法，张华云认为并购标的资质最重要。 持股权对上市公司实质上作用有限。 如果不能实现业绩承诺，客户的公司价值就会大幅下降，所以持股也没什么意义。